［转帖］固定总价合同风险规避案例（三）

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作者：高峰发布时间：2012-11-08 11:31:44 阅读次数：1674

案例三：工程未完工无法确定工程价款，固定总价被打开

2003年9月9日，原告与被告签订建筑协议书约定：被告H公司为原告承建楼房，包工、包料，工程总造价为120万元。协议签订后，被告按协议约定停止施工。

至2004年7月，原告给付被告H公司工程款18次，共计111万元。2005年7月，被告在未通知原告的情况下，擅自撤离施工现场，导致所建工程搁置。原告诉至法院。

审理中根据双方签订合同约定的工程总造价，对未完成工程部分价格停止司法鉴定。鉴定结论为，在现有未完工程根底上再停止施工，所需工程款为21.6万元。

原审法院认为，原告与被告H公司所签订的建筑工程承包协议，系双方当事人真实意思表示，其内容不违背法律规定，对双方具有约束力。现被告H公司对该工程既不竭止结算，又不竭止施工，已构成违约应承担违约责任。原告诉请被告H公司给付未完工程款的诉讼恳求应予支持。

H公司上诉称：原审法院委托的鉴定单位做出的鉴定结论应为无效。工程按固定合同价格承包，而鉴定按定额审计，显失公平。

二审法院认为，关于上诉人主张工程是按固定合同价格承包，而鉴定结论是按定额审计，显失公平，应继续履行合同问题，本院庭审释明上诉人能否提供工程固定合同价格的明细，如能提供，根据固定价格委托鉴定单位重新就未完成工程费用做出鉴定，上诉人表示不能提供，故上诉人的主张因举证不能，本院不予支持。且该鉴定就未完成工程继续施工所需费用按国家规定评估鉴定，并无不当。

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